GmbH kaufen: Vorratsgesellschaft vs. Mantelkauf – Risiken

Im Sprachgebrauch werden Vorratsgesellschaft, Mantelgesellschaft und Neugründung häufig vermischt. Die Unterscheidung ist aber entscheidend, weil sich Haftung und Steuerfolgen daran knüpfen.

• Vorratsgesellschaft: Eine GmbH, die gegründet und im Handelsregister eingetragen wurde, ohne dass sie bislang einen Geschäftsbetrieb aufgenommen hat. Als Unternehmensgegenstand steht meist die Verwaltung eigenen Vermögens im Gesellschaftsvertrag (§ 3 Abs. 1 Nr. 2 GmbHG [1]). Der Bundesgerichtshof hat die Gründung solcher Gesellschaften grundsätzlich für zulässig gehalten [6].
• Mantelgesellschaft: Eine GmbH, die früher tätig war, ihren Betrieb aber eingestellt hat und nur noch als „leere Hülle“ besteht. Je nach Fall ist sie vermögenslos, hat Verbindlichkeiten oder steuerliche Verlustvorträge.
• Neugründung: Sie gründen die Gesellschaft selbst, mit eigenem Gesellschaftsvertrag, eigener Einzahlung und eigener Eintragung.

Der Begriff Mantelkauf wird dabei in zwei Bedeutungen verwendet. Gesellschaftsrechtlich meint er den Erwerb einer Gesellschaft ohne aktiven Betrieb, um sie anschließend neu zu nutzen. Steuerrechtlich meint er den Erwerb einer Körperschaft vor allem wegen ihrer Verlustvorträge. Beide Sichtweisen sind getrennt zu prüfen.

Nicht Gegenstand dieser Seite ist der Kauf einer GmbH mit laufendem Betrieb. Dazu finden Sie Hinweise unter gmbh kaufen und im Ratgeber gmbh anteile kaufen. Für die kleine Variante mit weniger Stammkapital lesen Sie ug kaufen.

Der Vorteil einer Vorratsgesellschaft ist der Zeitgewinn: Die Eintragung im Handelsregister liegt bereits hinter Ihnen, vor der Eintragung besteht die GmbH „als solche nicht“ (§ 11 Abs. 1 GmbHG [1]). Wer vorher im Namen der Gesellschaft handelt, haftet persönlich und solidarisch (§ 11 Abs. 2 GmbHG [1]). Diese Handelndenhaftung entfällt beim Erwerb einer bereits eingetragenen Gesellschaft.

Dem stehen folgende Risiken gegenüber:

Wirtschaftliche Neugründung

Sobald Sie die Vorratsgesellschaft erstmals mit einem Geschäftsbetrieb ausstatten, gilt das nach der Rechtsprechung als wirtschaftliche Neugründung. Der Bundesgerichtshof wendet dann die Gründungsvorschriften entsprechend an: Die Verwendung ist dem Registergericht offenzulegen, und die Geschäftsführer haben die Versicherung zur Kapitalausstattung abzugeben, wie sie § 8 Abs. 2 GmbHG für die Anmeldung vorsieht [1][5]. Unterbleibt die Offenlegung, drohen Haftungs- und Registerfolgen. Gesellschafter haften zudem für eine Unterbilanz, die zum Zeitpunkt der wirtschaftlichen Neugründung besteht (Unterbilanzhaftung) [5].

Kapital ist nicht mehr unversehrt

Das Mindeststammkapital beträgt 25.000 Euro (§ 5 Abs. 1 GmbHG [1]). Bei der Gründung muss mindestens die Hälfte davon eingezahlt sein (§ 7 Abs. 2 GmbHG [1]). Ob dieses Kapital beim Verkauf noch vollständig vorhanden ist, sagt der Handelsregistereintrag nicht. Gründungskosten, Kontoführung, Steuerberatung oder Zinsen können das Vermögen gemindert haben. Ein Kontoauszug und eine Bilanz zum Stichtag gehören deshalb zu den ersten Unterlagen, die Sie anfordern sollten.

Verdeckte Gestaltungen beim Verkäufer

Kommen Einzahlung und Rückfluss in engem zeitlichen Zusammenhang vor, kann das eine verdeckte Sacheinlage oder eine Leistung sein, die wirtschaftlich einer Rückzahlung entspricht. Das befreit den Gesellschafter nicht ohne Weiteres von der Einlagepflicht (§ 19 Abs. 4 und 5 GmbHG [1]). Der Erwerber haftet für rückständige Einlagen neben dem Veräußerer (§ 16 Abs. 2 GmbHG [1]). Der Anspruch auf Leistung der Einlage verjährt in zehn Jahren (§ 19 Abs. 6 GmbHG [1]).

Beim Erwerb eines aktiven oder ehemals aktiven Mantels übernehmen Sie die gesamte Historie der Gesellschaft. Das betrifft drei Bereiche.

Verbindlichkeiten und Haftungsrisiken

Die GmbH bleibt dieselbe Rechtsträgerin. Alle Verbindlichkeiten bleiben bei ihr, auch solche, die in keiner Bilanz stehen: Steuerschulden, Sozialversicherungsbeiträge, Gewährleistungen, Bürgschaften, laufende Verträge. Der Kaufvertrag über die Anteile verlangt die notarielle Beurkundung (§ 15 Abs. 3 GmbHG [1]), schützt Sie aber nicht vor unbekannten Altlasten. Das schaffen nur eine sorgfältige Prüfung und vertragliche Garantien. Zum Einstieg in diese Prüfung hilft der Ratgeber zur due diligence, zum Vertragsaufbau der Ratgeber unternehmenskaufvertrag.

Insolvenzreife

Ist die Gesellschaft zahlungsunfähig oder überschuldet, müssen die Geschäftsführer spätestens drei Wochen nach Eintritt der Zahlungsunfähigkeit und sechs Wochen nach Eintritt der Überschuldung einen Insolvenzantrag stellen (§ 15a Abs. 1 InsO [4]). Wer einen insolvenzreifen Mantel kauft und die Frist übersieht, setzt sich als neuer Geschäftsführer persönlichen Risiken aus. Prüfen Sie daher vor dem Erwerb die Vermögenslage, nicht erst danach.

Verlustvorträge gehen oft verloren

Ein Mantel mit steuerlichen Verlusten wirkt auf den ersten Blick attraktiv. Der Gesetzgeber hat dem aber enge Grenzen gesetzt. Werden innerhalb von fünf Jahren mittelbar oder unmittelbar mehr als 50 Prozent des gezeichneten Kapitals, der Mitgliedschafts-, Beteiligungs- oder Stimmrechte an einen Erwerber übertragen, sind die bis dahin nicht genutzten Verluste vollständig nicht mehr abziehbar (§ 8c Abs. 1 Satz 1 KStG [2]). Ausnahmen bestehen unter anderem für konzerninterne Übertragungen, soweit stille Reserven im Inland vorhanden sind (§ 8c Abs. 1 Satz 4 bis 8 KStG [2]), sowie für bestimmte Sanierungsfälle (§ 8c Abs. 1a KStG [2]).

Auf Antrag kann ein fortführungsgebundener Verlustvortrag nach § 8d KStG in Betracht kommen. Er setzt voraus, dass die Körperschaft seit ihrer Gründung oder zumindest seit Beginn des dritten Veranlagungszeitraums vor dem Erwerb ausschließlich denselben Geschäftsbetrieb unterhält [3]. Wird der Betrieb später eingestellt oder ruhend gestellt, geht dieser Verlustvortrag unter [3]. Für einen stillgelegten Mantel ist § 8d KStG damit praktisch kaum nutzbar.

Fazit: Wer einen Mantel ausschließlich wegen der Verlustvorträge kauft, kalkuliert mit Beträgen, die nach dem Erwerb in der Regel entfallen. Der Wert eines solchen Mantels ist steuerlich mit dem zuständigen Steuerberater vor dem Kauf zu klären. Eine pauschale Kaufpreisformel gibt es dafür nicht; belastbare Marktdaten zu Mantelpreisen liegen uns nicht vor.

Die Frage vorrats gmbh oder neugründung lässt sich nicht pauschal beantworten. Sie hängt davon ab, wie dringend die Gesellschaft gebraucht wird und wie viel Prüfaufwand Sie tragen können.

Kriterium	Vorratsgesellschaft	Neugründung
Zeitbedarf	Anteilsabtretung beim Notar; Eintragung liegt vor	Beurkundung, Einzahlung, Anmeldung, Eintragung [1]
Gestaltungsfreiheit	Satzung und Firma meist vorgegeben, Änderungen möglich	Satzung, Firma und Gegenstand frei wählbar (§ 3 GmbHG [1])
Historie	Nach außen unbelastet, Vorgeschichte zu prüfen	Keine Vorgeschichte
Haftung	Wirtschaftliche Neugründung, Unterbilanzhaftung [5]	Handelndenhaftung vor Eintragung (§ 11 Abs. 2 GmbHG [1])
Prüfaufwand	Hoch: Verkäufer, Kapital, Unterlagen	Gering: Sie kontrollieren den Vorgang selbst

Für viele Gründer ist die Neugründung die einfachere und rechtlich sauberere Lösung. Die Vorratsgesellschaft lohnt vor allem, wenn eine bereits eingetragene Gesellschaft kurzfristig benötigt wird, etwa für einen Vertragsabschluss mit Frist. Sie sollten dann nur Gesellschaften erwerben, bei denen sich die Kapitalaufbringung lückenlos belegen lässt.

Wer kein Stammkapital von 25.000 Euro aufbringen will, kann eine Unternehmergesellschaft (haftungsbeschränkt) mit weniger Kapital gründen. Dort muss das Stammkapital vor der Anmeldung voll eingezahlt sein, Sacheinlagen sind ausgeschlossen (§ 5a Abs. 2 GmbHG [1]), und ein Viertel des Jahresüberschusses ist in eine gesetzliche Rücklage einzustellen (§ 5a Abs. 3 GmbHG [1]).

Bei jeder Variante gilt: Verlassen Sie sich nicht allein auf den Handelsregisterauszug. Fordern Sie Unterlagen an, die die Lage belegen, und lassen Sie sie von einem Rechtsanwalt oder Steuerberater prüfen. Die Checkliste im folgenden Abschnitt fasst die wichtigsten Punkte zusammen.

• Handelsregister und Gesellschafterliste: Gegenüber der Gesellschaft gilt nur als Gesellschafter, wer in der aufgenommenen Liste steht (§ 16 Abs. 1 GmbHG [1]); die Geschäftsführer reichen sie nach jeder Veränderung unverzüglich ein (§ 40 Abs. 1 GmbHG [1]). Die Liste muss also zum Verkäufer passen.
• Kapitalaufbringung: Einzahlungsnachweise, Kontoauszüge, Gründungsurkunde.
• Steuerliche Lage: Steuerbescheide, Feststellungen zum Verlustvortrag, offene Betriebsprüfungen.
• Vorgeschichte: Wurde die Gesellschaft früher betrieben? Gab es Umfirmierungen, Sitzverlegungen oder Gesellschafterwechsel?

Zur Auswahl der Vertragsstruktur lesen Sie auch den Ratgeber asset deal share deal. Dort wird erklärt, warum der Kauf einzelner Vermögensgegenstände Altverbindlichkeiten vermeiden kann, die beim Anteilskauf bei der Gesellschaft verbleiben.

Häufig steckt hinter der Frage nach Vorratsgesellschaft oder Mantel in Wahrheit der Wunsch, ein bestehendes Geschäft fortzuführen. Dann ist ein leerer Mantel der falsche Ausgangspunkt, denn Kundenstamm, Mitarbeiter, Verträge und Know-how fehlen. Sinnvoller ist der Erwerb eines laufenden Betriebs. Wie hoch dessen Wert ausfällt, können Sie über den Rechner zum Thema unternehmenswert berechnen grob einordnen; das Ergebnis ist eine Indikation, keine Bewertung. Typische GmbH-Betriebe finden Sie etwa bei spedition kaufen, bauunternehmen kaufen oder it systemhaus kaufen. Für die Finanzierung hilft der Rechner zur unternehmenskauf finanzierung rechner-Seite.

M&A Börse arrangiert dabei ausschließlich den Kontakt zwischen Verkäufern und Interessenten: ohne Provision, ohne Maklerleistung und ohne Rechts-, Steuer- oder Anlageberatung. Interessenten finden anonyme Inserate; wer ein Geschäft sucht, kann unternehmen kaufen und Benachrichtigungen einrichten. Wer eine Gesellschaft mit Betrieb übergeben möchte, kann ein Inserat einstellen und unternehmen verkaufen. Unabhängige Berater finden Sie im Beraterverzeichnis der Plattform.